1. Полным признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом.

2. Лицо может быть участником только одного полного товарищества.

3. Фирменное наименование полного товарищества должно содержать либо имена (наименования) всех его участников и слова «полное товарищество», либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов «и компания» и слова «полное товарищество».

Комментарий к Ст. 69 ГК РФ

1. Комментируемая статья определяет основные положения о полном товариществе, известном еще дореволюционному законодательству России. Однако не всегда в законодательстве и на практике четко различались полные товарищества как юридические лица и договоры, связанные с учреждением такого юридического лица, а также договоры о совместной деятельности. Такая ситуация имела место вплоть до вступления в силу части первой ГК РФ (с учетом того, что ГК РСФСР 1964 г. не предусматривал такую форму юридического лица, впрочем, как и других хозяйственных товариществ и обществ). Так, Г.Ф. Шершеневич определял полное товарищество как «договорное соединение лиц для производства торгового промысла совместными средствами с круговым ручательством каждого всем своим имуществом» . Статья 297 ГК РСФСР 1922 г. устанавливала обязательную форму договора полного товарищества, а ст. 298 признавала полное товарищество со дня внесения его в торговый реестр юридическим лицом, которое могло под своей фирмой приобретать, в пределах закона, всякие права по имуществу, принимать на себя обязательства, искать и отвечать на суде через своих представителей.

———————————
Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права. М.: Спарк, 1994. С. 111.

СУ РСФСР. 1922. N 71. Ст. 904.

Из определения полного товарищества, выраженного в ст. 295 ГК РСФСР 1922 г., не следовало, является ли полное товарищество юридическим лицом или договором. Полным признавалось товарищество, все участники которого (товарищи) занимались торговлей или промыслом под общей фирмой и по обязательствам товарищества отвечали всем своим имуществом как солидарные должники. Фирма товарищества должна была содержать указание фамилий участников и устанавливалась в договоре товарищества.

Постановление Наркомюста РСФСР, СТО РСФСР от 13 апреля 1923 г. «Инструкция о порядке регистрации товариществ полных и на вере» предусматривало особый порядок ведения реестра полных товариществ, отдельно от товариществ на вере.

———————————
СУ РСФСР. 1923. N 32. Ст. 354.

Закон РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности» определял полное товарищество как объединение нескольких граждан и (или) юридических лиц для совместной хозяйственной деятельности на основании договора между ними. Полное товарищество имело собственное наименование с указанием организационно-правовой формы и имени не менее одного участника товарищества. При этом объединенное имущество принадлежало его участникам на праве общей долевой собственности и полное товарищество не признавалось юридическим лицом.

2. В связи с тем что до 1 января 1995 г. полные товарищества не являлись юридическими лицами, те полные товарищества, которые существовали на этот момент, должны были согласно п. 3 ст. 6 Федерального закона от 30 ноября 1994 г. N 52-ФЗ «О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» привести учредительные документы в соответствие с нормами гл. 4 Кодекса не позднее 1 июля 1995 г. При этом споры о ликвидации полных товариществ, созданных до официального опубликования части первой Кодекса, были подведомственны арбитражному суду.

В том случае если полное товарищество было создано после опубликования части первой ГК РФ, то в соответствии с п. 1 ст. 6 Федерального закона «О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» со дня официального опубликования части первой Кодекса коммерческие организации могли создаваться исключительно в тех организационно-правовых формах, которые предусмотрены для них гл. 4 Кодекса. Таким образом, если полное товарищество не было зарегистрировано в качестве юридического лица, то данный спор неподведомствен арбитражному суду.

———————————
Пункт 13 информационного письма Президиума ВАС РФ от 13 января 2000 г. N 50 «Обзор практики разрешения споров, связанных с ликвидацией юридических лиц (коммерческих организаций)» // Вестник ВАС РФ. N 3. 2000.

3. Основной особенностью полного товарищества является солидарная субсидиарная ответственность участников товарищества по обязательствам юридического лица принадлежащим им имуществом. Особенности ответственности участников полного товарищества определены не только в ГК РФ, но и в нормативных правовых актах, регулирующих процессуальные отношения. Так, согласно ст. 74 Закона об исполнительном производстве при недостаточности у полного товарищества имущества для исполнения содержащихся в исполнительном документе требований взыскание на имущество участников полного товарищества обращается на основании судебного акта.

Кроме того, при недостаточности у участника полного товарищества иного имущества для исполнения содержащихся в исполнительном документе требований взыскание на долю должника в складочном капитале полного товарищества обращается также на основании судебного акта.

Определяет перечень имущества физических лиц, на которое не может быть обращено взыскание, в том числе и в соответствии с п. 1 комментируемой статьи.

4. Согласно п. 4 ст. 66 ГК РФ участниками полных товариществ могут быть индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. При этом каждый из участников полного товарищества не может быть участником другого полного товарищества, а также выступать в качестве полного товарища в товариществе на вере. Это не ограничивает возможность выступать в качестве вкладчика в товариществе на вере и быть участником хозяйственных обществ.

5. Будучи коммерческой организацией, полное товарищество обладает исключительным правом на фирменное наименование, требования к которому предъявляются в п. 3 комментируемой статьи. С 1 января 2008 г. утратило силу Постановление ЦИК СССР, СНК СССР от 22 июня 1927 г. «О введении в действие Положения о фирме» , в соответствии с которым фирма предприятия, принадлежащего полному товариществу, должна была содержать указание предмета деятельности предприятия, вида товарищества («полное товарищество» или сокращенно «п/т»), а также фамилии и полностью или в инициалах имена и отчества неограниченно ответственных участников товарищества. При наличии в полном товариществе более двух участников товарищества разрешалось указывать в фирме лишь двух неограниченно ответственных участников товарищества, с добавлением слов: «и компания» или сокращенно «и Ко».

———————————
Собрание законодательства СССР. 1927. N 40. Ст. ст. 394, 395.

Фирменное наименование полного товарищества указывается в учредительном договоре и включается в Единый государственный реестр юридических лиц при государственной регистрации юридического лица.

Если участник, фамилия которого включена в фирменное наименование, выбывает из полного товарищества, то товарищество обязано исключить его фамилию, т.е. изменить фирменное наименование. Если фирменное наименование полного товарищества не соответствует предъявляемым к нему требованиям, то орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, вправе предъявить такому юридическому лицу иск о понуждении к изменению фирменного наименования.

Согласно п. 3 ст. 1474 ГК РФ не допускается использование юридическим лицом фирменного наименования, тождественного фирменному наименованию другого юридического лица или сходного с ним до степени смешения, если указанные юридические лица осуществляют аналогичную деятельность и фирменное наименование второго юридического лица было включено в Единый государственный реестр юридических лиц ранее, чем фирменное наименование первого юридического лица. Законодательством не сделано исключений из этого правила для полных товариществ, в которых содержатся повторяющиеся фамилии физических лиц — участников товарищества. В силу нераспространенности на практике таких организационно-правовых форм, как полные товарищества, такие проблемы пока не имеют большого значения.

Комментарий к статье 69

Комментируемая статья определяет основные положения о полном товариществе, известном еще дореволюционному законодательству России. Однако не всегда в законодательстве и на практике четко различались договоры, связанные с учреждением полных товариществ как юридических лиц и договоры о совместной деятельности. Такая ситуация имела место вплоть до вступления в силу части первой ГК РФ (с учетом того, что ГК РСФСР 1964 г. не предусматривал такую форму юридического лица, впрочем, как и других хозяйственных товариществ и обществ). Так, Г.Ф. Шершеневич определял полное товарищество как «договорное соединение лиц для производства торгового промысла совместными средствами с круговым ручательством каждого всем своим имуществом» <1>. Статья 297 ГК РСФСР 1922 г. <2> устанавливала обязательную форму договора полного товарищества, а ст. 298 признавала полное товарищество со дня внесения сведений о нем в торговый реестр в качестве юридического лица, которое могло под своей фирмой приобретать, в пределах закона, всякие права по имуществу, принимать на себя обязательства, искать и отвечать на суде через своих представителей.

———————————

<1> Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права. М.: Спарк, 1994. С. 111.

Из определения полного товарищества, данного в ст. 295 ГК РСФСР 1922 г., не следовало, является ли полное товарищество юридическим лицом или договором. Полным признавалось товарищество, все участники которого (товарищи) занимались торговлей или промыслом под общей фирмой и по обязательствам товарищества отвечали всем своим имуществом как солидарные должники. Фирма товарищества должна была содержать указание фамилий участников и устанавливалась по договору товарищества.

Постановление Наркомюста РСФСР, СТО РСФСР от 13 апреля 1923 г. «Инструкция о порядке регистрации товариществ полных и на вере» <1> предусматривало особый порядок ведения реестра полных товариществ отдельно от товариществ на вере.

———————————

<1> СУ РСФСР. 1923. N 32. Ст. 354.

Закон РСФСР от 25 декабря 1990 г. N 445-1 «О предприятиях и предпринимательской деятельности» определял полное товарищество как объединение нескольких граждан и (или) юридических лиц для совместной хозяйственной деятельности на основании договора между ними. Полное товарищество имело собственное наименование с указанием организационно-правовой формы и имени не менее одного участника товарищества. При этом объединенное имущество принадлежало его участникам на праве общей долевой собственности, полное товарищество не признавалось юридическим лицом.

В связи с тем что до 1 января 1995 г. полные товарищества не являлись юридическими лицами, те полные товарищества, которые существовали на этот момент, должны были согласно п. 3 ст. 6 Федерального закона от 30 ноября 1994 г. N 52-ФЗ «О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» привести учредительные документы в соответствие с нормами гл. 4 ГК РФ не позднее 1 июля 1995 г. При этом споры о ликвидации полных товариществ, созданных до официального опубликования части первой Кодекса, были подведомственны арбитражному суду.

В том случае, если полное товарищество было создано после опубликования части первой ГК РФ, в соответствии с п. 1 ст. 6 Вводного закона к части первой ГК РФ со дня официального опубликования части первой Кодекса коммерческие организации могли создаваться исключительно в тех организационно-правовых формах, которые предусмотрены для них гл. 4 Кодекса. Таким образом, если полное товарищество не было зарегистрировано в качестве юридического лица, то данный спор неподведомствен арбитражному суду <1>.

———————————

<1> Пункт 13 информационного письма Президиума ВАС РФ от 13 января 2000 г. N 50 «Обзор практики разрешения споров, связанных с ликвидацией юридических лиц (коммерческих организаций)» // Вестник ВАС РФ. N 3. 2000.

Основной особенностью полного товарищества является солидарная субсидиарная ответственность участников товарищества по обязательствам юридического лица принадлежащим им имуществом. Особенности ответственности участников полного товарищества определены не только в ГК РФ, но и в нормативных правовых актах, регулирующих процессуальные отношения. Так, согласно ст. 74 Закона об исполнительном производстве при недостаточности у полного товарищества имущества для исполнения содержащихся в исполнительном документе требований взыскание на имущество участников полного товарищества обращается на основании судебного акта.

Статья 446 ГПК РФ определяет перечень имущества физических лиц, на которое не может быть обращено взыскание, в том числе и в соответствии с п. 1 комментируемой статьи.

Согласно п. 5 ст. 66 ГК РФ участниками полных товариществ могут быть индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. При этом каждый из участников полного товарищества не может быть участником другого полного товарищества, а также выступать в качестве полного товарища в товариществе на вере. Это не ограничивает возможность выступать в качестве вкладчика в товариществе на вере и быть участником хозяйственных обществ.
Будучи коммерческой организацией, полное товарищество обладает исключительным правом на фирменное наименование, требования к которому предусмотрены п. 3 комментируемой статьи. С 1 января 2008 г. утратило силу Постановление ЦИК СССР, СНК СССР от 22 июня 1927 г. «О введении в действие Положения о фирме» <1>, в соответствии с которым фирма предприятия, принадлежащего полному товариществу, должна была содержать указание предмета деятельности предприятия, вида товарищества («полное товарищество» или сокращенно «п/т»), а также фамилии и полностью или в инициалах имена и отчества неограниченно ответственных участников товарищества. При наличии в полном товариществе более двух участников товарищества разрешалось указывать в фирме лишь двух неограниченно ответственных участников товарищества, с добавлением слов: «и компания» или сокращенно «и Ко».

———————————

<1> Собрание законодательства СССР. 1927. N 40. Ст. 394, 395.

В настоящее время фирменное наименование полного товарищества указывается в учредительном договоре и включается в Единый государственный реестр юридических лиц при государственной регистрации юридического лица.

Согласно п. 3 ст. 1474 ГК РФ не допускается использование юридическим лицом фирменного наименования, тождественного фирменному наименованию другого юридического лица или сходного с ним до степени смешения, если указанные юридические лица осуществляют аналогичную деятельность и фирменное наименование второго юридического лица было включено в ЕГРЮЛ ранее, чем фирменное наименование первого юридического лица. Законодательством не сделано исключений из этого правила для полных товариществ, в которых содержатся повторяющиеся фамилии физических лиц — участников товарищества. В силу нераспространенности на практике таких организационно-правовых форм, как полные товарищества, подобные проблемы пока не имеют большого значения.

Статья 70. Учредительный договор полного товарищества

Комментарий к статье 70

Согласно ст. 52 ГК РФ любое хозяйственное товарищество, в том числе и полное товарищество, действует на основании учредительного договора.

По учредительному договору учредители юридического лица принимают на себя обязательства о его создании, определяют порядок совместной деятельности по созданию полного товарищества, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Данным договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, случаи принятия решений, требующих квалифицированное большинство голосов участников полного товарищества, управления деятельностью такого юридического лица, выхода участников из его состава. Перечисленные требования к содержанию учредительного договора являются обязательными для юридических лиц, действующих на основании учредительного договора. При этом следует учитывать, что в отличие от ранее действовавшей редакции названной статьи Кодекса в настоящей редакции установлено, что к учредительному договору применяются правила об уставе юридического лица. С учетом данного требования в учредительном договоре в обязательном порядке должны быть также отражены сведения о наименовании юридического лица, месте его нахождения, а также о порядке управления деятельностью полного товарищества с учетом специального правила ст. 72 ГК РФ.

Согласно положениям комментируемой статьи единственным учредительным документом полного товарищества является учредительный договор, который имеет силу устава. В Концепции развития гражданского законодательства РФ (п. 1.6) содержалось предложение о необходимости наличия у всех юридических лиц только одного учредительного документа — устава, а также отмечалось, что наличие учредительного договора в качестве учредительного документа не вызывается практической необходимостью, за исключением хозяйственных товариществ, в которых учредительный договор имеет силу устава <1>.

———————————

<1> Концепция развития гражданского законодательства РФ. С. 49.

Учредительный договор полного товарищества как правоустанавливающий документ состоит из двух частей, одна из которых определяет условия по созданию такого юридического лица до момента его государственной регистрации, другая — порядок деятельности полного товарищества, взаимоотношения его участников после возникновения правоспособности у такого юридического лица. Как единый документ учредительный договор составляется в простой письменной форме и должен быть подписан всеми участниками товарищества. С момента подписания учредительного договора всеми участниками полного товарищества такой договор считается заключенным. Комментируемая статья дополнительно к установленным в п. 2 ст. 52 ГК РФ императивным требованиям к содержанию учредительного договора применительно к полным товариществам устанавливает дополнительные требования к составу сведений учредительного договора такого юридического лица. В частности, учредительный договор полного товарищества также должен содержать следующие сведения:

— фирменное наименование;

— место нахождения;

— размер и состав складочного капитала товарищества;

— размер и порядок изменения долей каждого из участников в складочном капитале;

— размер, состав, сроки и порядок внесения участниками вкладов;

— ответственность участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов.

Все дополнительные требования к содержанию учредительного договора полного товарищества касаются формирования складочного капитала товарищества и порядка принятия в полном товариществе отдельных решений.

Согласно ст. 66.1 ГК РФ вкладом в имущество хозяйственного товарищества могут быть деньги, вещи, доли (акции) в уставных (складочных) капиталах других хозяйственных товариществ и обществ, государственные и муниципальные облигации, а также подлежащие денежной оценке исключительные, иные интеллектуальные права и права по лицензионным договорам, если законом не установлены иные требования в отношении определенных прав. При этом в учредительном договоре полного товарищества может быть перечислено имущество, которое не может быть внесено для оплаты его складочного капитала.

Отличительной особенностью полного товарищества является непосредственное участие каждого из участников товарищества в его деятельности. Учитывая это обстоятельство, при определении долей каждого из участников полного товарищества в складочном капитале может учитываться не только фактический размер вклада каждого из участников, но и объем, а также характер личного участия каждого из участников полного товарищества. Отход от пропорционального подхода в распределении прибылей и убытков полного товарищества, а также порядок такого распределения должны быть отражены в учредительном договоре либо могут быть определены в дополнительном соглашении участников полного товарищества (см. п. 1 ст. 74 ГК).

Необходимо отметить, что действующий ГК РФ, с одной стороны, устанавливает единые критерии для определения состава вклада как для хозяйственных товариществ, так и обществ, а с другой — предусматривает осуществление денежной оценки вклада только для участников хозяйственных обществ <1>, оставляя без внимания регламентацию отношений по оценке вклада участников товарищества. В этой связи можно отметить, что ранее действовавшее законодательство более гибко определяло состав вклада участников товарищества. Так, согласно ст. 277 ГК РСФСР 1922 г. вкладом товарищей признавалось все, что каждый товарищ вносил в общее дело, будь то деньги, другое имущество или оказываемые услуги.

———————————

<1> В частности, согласно п. 2 ст. 66.2 ГК РФ денежная оценка неденежного вклада в уставный капитал хозяйственного общества должна быть проведена независимым оценщиком. Участники хозяйственного общества не вправе определять денежную оценку неденежного вклада в размере, превышающем сумму оценки, определенную независимым оценщиком.

Учредительный договор по общему правилу может быть заключен на определенный срок, с указанием на определенный период времени или событие либо до достижения полным товариществом цели, ради которой оно было создано. Затрагивая вопрос о форме учредительного договора полного товарищества, следует отметить, что ГК РФ не содержит прямого предписания относительно соблюдения при составлении данного документа простой письменной формы. Однако с учетом императивного требования о необходимости подписания учредительного договора всеми участниками полного товарищества учредительный договор может быть составлен только в письменной форме. Вместе с тем согласно ст. 297 ГК РСФСР 1922 г. <1> договор полного товарищества под страхом признания его недействительным должен был совершаться в письменной форме, а также засвидетельствован в нотариальном порядке. Одновременно можно отметить, что ГК РФ (ст. 98) устанавливает требование о соблюдении письменной формы для договора о создании акционерного общества, хотя данный документ с учетом положений п. 5 ст. 9 Закона об акционерных обществах не является учредительным документом общества. Нельзя не отметить, что ГК РФ не устанавливает единых требований к форме учредительных документов, однако установленный общий порядок осуществления государственной регистрации юридических лиц в соответствии с Законом о государственной регистрации юридических лиц и порядок внесения изменений в учредительные документы лишь путем регистрации таких изменений (п. 6 ст. 52 ГК) предопределяют составление любых учредительных документов только в письменной форме.

———————————

<1> СУ РСФСР. 1922. N 71. Ст. 904.

Статья 71. Управление в полном товариществе

Комментарий к статье 71

Каждый участник полного товарищества обязан участвовать в его деятельности в соответствии с условиями учредительного договора (п. 1 ст. 73 ГК). Обязанность личного участия в деятельности полного товарищества обусловлена особенностью организационно-правовой формы полного товарищества как юридического лица. Прежде всего необходимо отметить отсутствие требований об образовании каких-либо органов управления в полном товариществе. Ведение дел в полном товариществе осуществляется через непосредственное участие каждого из участников такого товарищества. В данном случае полное товарищество как юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через своих участников. Деятельность участников по управлению полным товариществом как юридическим лицом упорядочивается через определенную последовательность, соблюдается порядок принятия управленческих решений при полном отсутствии органов управления.

По общему правилу комментируемой статьи принятие управленческих решений осуществляется по общему согласию всех участников. При этом принятие управленческих решений может быть осуществлено на основе принципа большинства и только в конкретных случаях, которые предусмотрены учредительным договором. Участники полного товарищества должны четко определить в учредительном договоре конкретные случаи, требующие как простого, так и квалифицированного большинства участников. Если же соответствующий случай не предусмотрен учредительным договором, то при совместном ведении дел для решения управленческих вопросов требуется достижение единогласного решения.

По общему правилу п. 2 комментируемой статьи количество голосов, принадлежащих каждому из участников, не зависит от размера соответствующей доли того или иного участника. Принятие решения управленческих вопросов осуществляется исходя из принципа, что каждому из участников принадлежит один голос. Вместе с тем участники полного товарищества в учредительном договоре вправе предусмотреть иной порядок определения количества принадлежащих каждому из участников голосов. В данном случае они свободны в установлении правил по определению количества голосов, принадлежащих каждому из участников. К примеру, может быть установлена пропорциональная зависимость количества голосов, принадлежащих каждому из участников, исходя из размера доли соответствующего участника в складочном капитале либо установлены любые иные критерии определения количества голосов. Вместе с тем представляется недопустимым установление в учредительном договоре условий, направленных на лишение участника полного товарищества участия в управлении его деятельностью. Установление такой возможности нарушит основной принцип — обязательное участие в деятельности полного товарищества каждого из его участников.
В п. 3 комментируемой статьи закреплены права участника полного товарищества на получение информации о деятельности товарищества, ознакомление с бухгалтерскими и иными документами о деятельности товарищества, а также права каждого из участников на ознакомление со всей документаций по ведению дел вне зависимости от степени непосредственного участия соответствующего участника в ведении дел в полном товариществе.

Дополнительная конкретизация права на получение участником полного товарищества информации направлена на исключение возможных споров участников исходя из учета установленной в ст. 72 ГК РФ возможной дифференциации по степени участия в ведении дел полного товарищества его участников. В частности, каждый участник полного товарищества вправе действовать от имени товарищества, если учредительным договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно либо ведение дел поручено отдельным участникам. Поэтому каждый из участников вправе знать полную и достоверную информацию об осуществлении любым из участников деятельности как участника полного товарищества. В особенности это касается случаев, когда ведение дел товарищества поручается его участниками только одному или нескольким из них. Учитывая, что участники полного товарищества солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества, любые задержки в получении информации о деятельности недопустимы. Более того, комментируемая статья содержит императивный запрет на отказ участника товарищества от права на ознакомление со всей документацией по ведению дел. При этом установлено, что такой отказ или ограничение указанного права, в том числе даже по соглашению всех участников товарищества, ничтожны.

Статья 72. Ведение дел полного товарищества

Комментарий к статье 72

Комментируемая статья предоставляет участникам достаточную степень свободы в выборе способов ведения дел полного товарищества. В частности, предусмотрены следующие способы ведения дел товарищества:

1) ведение дел каждым участником полного товарищества;

2) ведение дел одним из участников товарищества;

3) ведение дел только отдельными участниками;

4) совместное ведение дел всеми участниками товарищества.

В связи с тем что отношения между участниками полного товарищества имеют лично-доверительный характер, общим является правило, что если соглашением между участниками товарищества не предусмотрен иной порядок ведения дел, то каждый из них вправе действовать от имени товарищества без доверенности. Исходя из общего правила можно сделать вывод, что указанный характер отношений превалирует над соблюдением каких-либо формальностей при совершении сделок одним из участников. Все участники полного товарищества заранее согласились на разумное поведение каждого в интересах товарищества.

В случае выбора первого способа ведения дел полного товарищества право действовать от имени товарищества вытекает из самого факта участия в товариществе, подтвержденного учредительным договором, и для совершения сделки от имени товарищества одним из его членов, соответственно нет необходимости в представлении указанному лицу доверенности на совершение сделки, выданной остальными членами товарищества. В данном случае отсутствие указания в учредительном документе на любой иной предусмотренный в комментируемой статье порядок ведения дел полного товарищества свидетельствует об отсутствии ограничений в совершении каждым из участников товарищества любых сделок. Соответственно при выборе первого способа ведения дел полного товарищества любая сделка, совершенная одним из членов товарищества от имени товарищества, не может быть признана недействительной по мотиву отсутствия у соответствующего участника полномочий на ее совершение (ст. 174 ГК).
Иная ситуация складывается в случае выбора второго и третьего способов ведения дел полного товарищества. Так, по единогласному решению участников товарищества (если учредительный договор товарищества не допускает решения данного вопроса большинством голосов (ст. 71 ГК)), ведение дел товарищества может быть поручено одному или нескольким его участникам. И в том, и в другом случае участники полного товарищества, не занимающиеся ведением дел (поручившие ведение дел одному участнику), могут совершать юридически значимые действия от имени товарищества только на основании доверенности, выданной участником (другими участниками), на которого возложено ведение дел товарищества, и только в пределах установленных указанной доверенностью полномочий.
В связи с тем что установление в учредительном договоре ограничений на совершение участниками действий от имени полного товарищества может негативно отразиться на интересах третьих лиц, полагающих, что от имени товарищества может действовать любой из участников, абз. 4 п. 1 комментируемой статьи закреплен запрет товариществу в отношениях с третьими лицами ссылаться на положения учредительного договора, ограничивающие полномочия участников товарищества.

Возможность последующего оспаривания действительности сделки, совершенной одним из членов полного товарищества с превышением полномочий, предусмотренных учредительным договором или единогласным соглашением его членов, возникает только в случае, если третье лицо в момент совершения сделки знало или заведомо должно было знать об отсутствии у соответствующего участника товарищества права действовать от его имени. При этом бремя доказывания того, что контрагент полного товарищества знал или должен был знать о существующих ограничениях, возлагается на товарищество.

Представить убедительные доказательства осведомленности контрагента об отсутствии у конкретного участника полного товарищества возможности действовать от имени товарищества достаточно проблематично.

Во-первых, контрагент может ссылаться на общее правило, согласно которому каждый участник полного товарищества вправе действовать от имени товарищества без доверенности. При этом доскональное изучение учредительных документов юридического лица при совершении сделки с этим лицом не входит в обязанность контрагента и не привилось в практике деловых взаимоотношений участников гражданского оборота. Достаточно сложно представить, что какое-либо лицо при заключении договора, к примеру розничной купли-продажи, узнав, что продавцом выступает полное товарищество, потребует представить для изучения учредительный договор.

Во-вторых, полномочия на ведение дел, предоставленные одному или нескольким участникам, могут быть прекращены судом и при этом не внесены в учредительный договор необходимые изменения, путем их государственной регистрации (п. 6 ст. 52 ГК). В этом случае доказать, что контрагенту полного товарищества было известно соответствующее решение суда, еще более затруднительно. Это подтверждается и судебной практикой. К примеру, в Постановлении ФАС Волго-Вятского округа от 8 декабря 2005 г. N А82-766/2005-4 отмечалось, что поскольку в п. 2 ст. 72 ГК РФ предусмотрена возможность изменения учредительного договора полного товарищества по требованию его участников в судебном порядке, постольку он считается измененным с даты вступления в законную силу соответствующего судебного решения. Одновременно в названном Постановлении указывалось, что для третьих лиц изменение такого договора приобретает силу с момента государственной регистрации такого изменения согласно п. 6 ст. 52 ГК РФ.

В случае невозможности достижения соглашения членов полного товарищества о прекращении полномочия на ведение дел товарищества, предоставленного одному или нескольким его участникам, соответствующее положение учредительного договора товарищества может быть отменено судом при наличии на то серьезных оснований. К таким основаниям закон относит грубое нарушение своих обязанностей участником полного товарищества, уполномоченным на ведение дел, а также обнаружившуюся неспособность указанного лица (лиц) к разумному ведению дел.

Степень «грубости» нарушения участником полного товарищества обязанностей, равно как и способность или неспособность указанного лица вести дела товарищества, определяется судом в каждом конкретном случае. При этом комментируемая статья не устанавливает необходимость обязательного наступления негативных последствий для полного товарищества в результате грубых нарушений его членами своих обязанностей или неспособности указанных лиц к разумному ведению дел. Любой участник полного товарищества вправе обратиться в суд с требованием об исключении из учредительного договора товарищества правила о ведении дел товарищества отдельными его участниками либо о признании соглашения об особом порядке ведения дел товарищества недействительным. В данном случае обратившемуся в суд участнику полного товарищества достаточно предоставить суду убедительные доказательства, свидетельствующие о серьезности допущенных нарушений, хотя бы эти нарушения и не послужили основанием для наступления для товарищества негативных последствий. Представляется, что грубым нарушением суд может посчитать совершение действий, которые уполномоченное на ведение дел товарищества лицо не должно было совершать, либо несовершение этим лицом очевидно необходимых действий. Также к грубым нарушениям можно отнести использование участником товарищества, уполномоченным на ведение дел, своего положения в ущерб интересам товарищества и остальных его участников. Для остальных участников полного товарищества это особенно актуально, учитывая, что ГК РФ установлена субсидиарная ответственность участников товарищества по долгам товарищества. Следует отметить, что Кодекс не связывает возможность признания судом каких-либо действий соответствующего участника как грубое нарушение возложенных на него обязанностей исходя из их неоднократности либо умышленности. В данном случае исполнение обязанностей может быть признанно совершенным с грубыми нарушениями, к примеру исходя из недостаточной квалификации соответствующего участника.

Закрепленный в комментируемой статье перечень оснований для прекращения полномочий на ведение дел полного товарищества, предоставленных отдельным его участникам, не является исчерпывающим. Суд при оценке целесообразности принятия соответствующего решения должен оценивать все обстоятельства дела в каждом конкретном случае. На основании судебного решения в учредительный договор товарищества вносятся соответствующие изменения, которые должны быть зарегистрированы в установленном законом порядке. Представляется, что в случае принятия судом решения об исключении положений учредительного договора полного товарищества, наделяющих отдельных его членов правом ведения дел, подлежит применению общее правило, согласно которому каждый из участников товарищества вправе действовать от его имени в отношениях с третьими лицами, т.е. участники действуют в порядке, соответствующем первому из указанных способов ведения дел полного товарищества.

Статья 73. Обязанности участника полного товарищества

Комментарий к статье 73

Комментируемая статья посвящена обязанностям участника полного товарищества, характерным именно для этой организационно-правовой формы коммерческих корпоративных организаций. Безусловно, предусмотренными этой статьей обязанностями не исчерпывается перечень всех обязанностей полного товарища, а лишь уточняется и дополняется наряду с теми обязанностями, которые он приобретает в связи с участием в товариществе как участник корпорации (ст. 65.2 ГК) и как участник такого вида корпораций, как хозяйственное товарищество (ст. 67 ГК).

Так, в соответствии с общей нормой п. 4 ст. 65.2 ГК РФ любой участник корпорации обязан участвовать в образовании имущества корпорации в необходимом размере в порядке, способом и в сроки, которые предусмотрены Кодексом, другим законом или учредительным документом корпорации; не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности корпорации; участвовать в принятии корпоративных решений, без которых корпорация не может продолжать свою деятельность в соответствии с законом, если его участие необходимо для принятия таких решений; не совершать действия, заведомо направленные на причинение вреда корпорации, и не совершать действия (бездействие), которые существенно затрудняют или делают невозможным достижение целей, ради которых создана такая корпорация.

Наряду с указанными выше обязанностями участник хозяйственного товарищества в соответствии с п. 2 ст. 67 ГК РФ обязан вносить вклады в складочный капитал товарищества, участником которого он является, в порядке, в размерах, способами, которые предусмотрены учредительным документом товарищества, и вклады в иное имущество товарищества.

Законом (абз. 2 п. 2 ст. 67 ГК) также допускается, что участники хозяйственного товарищества или общества могут нести и другие обязанности, предусмотренные законом и их учредительными документами. Из этого следует, что учредительным договором полного товарищества могут быть предусмотрены и другие, не упомянутые в законе, обязанности участника полного товарищества.

Указанный подход законодателя нашел отражение и в п. 1 данной статьи, в котором указано, что участник обязан участвовать в деятельности товарищества в соответствии с условиями учредительного договора (об учредительном договоре см. ст. 70 ГК и комментарий к ней).

Таким образом, обязанности участника полного товарищества можно разделить на три вида: 1) общие — обязанности, характерные для участников любой корпорации (это, например, обязанности участвовать в образовании имущества корпорации (эта обязанность конкретизирована законом для участника хозяйственного товарищества), не разглашать конфиденциальную информацию о товариществе, участвовать в принятии корпоративных решений, не причинять вред корпорации и не совершать действий, которые существенно затрудняли бы достижение целей товариществом); 2) обязанности, характерные для участников всех хозяйственных товариществ и обществ (обязанность вносить вклады, предусмотренная учредительным договором товарищества); 3) обязанности, обусловленные спецификой полного товарищества (к ним относятся обязанности непосредственно участвовать в деятельности полного товарищества и воздерживаться от конкуренции с товариществом, т.е. не осуществлять от своего имени такую же деятельность, которую ведет товарищество).

Обязанность участника полного товарищества непосредственно участвовать в его деятельности обусловлена тем, что закон не предусматривает в товариществе образование каких-либо органов управления, через которые оно приобретает гражданские права и осуществляет обязанности (ст. 53 ГК). Товарищество в отношениях с другими лицами, участвующими в имущественном обороте, представляют сами его участники.

В литературе справедливо отмечается, что в силу закона каждый товарищ вправе участвовать в управлении полным товариществом (п. 1 ст. 65.2 ГК) и одновременно обязан участвовать в его деятельности согласно учредительному договору <1>.

———————————

<1> См.: Гражданское право: Учебник: В 3 т. / Под ред. А.П. Сергеева. М., 2009. Т. 1. С. 240.

В соответствии с условиями учредительного договора возможно, что каждый участник товарищества вправе действовать от имени товарищества, либо все его участники ведут дела совместно, либо ведение дел поручается отдельным участникам. В последнем случае участник передает свое право на ведение дел одному или нескольким другим товарищам (см. ст. 72 ГК и комментарий к ней).

На момент учреждения товарищество должно обладать некоторым имуществом, складочным капиталом, минимальный размер которого (в отличие от размера уставного капитала хозяйственных обществ) законом не установлен, но обязательно должен быть определен учредительным договором товарищества (п. 2 ст. 70 ГК).

Закон не требует для полного товарищества обязательного минимального складочного капитала, поскольку гарантией прав кредиторов товарищества служит личная ответственность его участников, их личное имущество.

Однако товарищество как юридическое лицо должно обладать имуществом, составляющим имущественную основу предпринимательской деятельности товарищества. Для создаваемого товарищества имущество первоначально образуется в виде складочного капитала. Вклады в складочный капитал участники должны вносить согласно требованиям закона и условиям учредительного договора.

В соответствии со ст. 66.1 ГК РФ вкладом участника хозяйственного товарищества в его имущество могут быть денежные средства, вещи, доли (акции) в уставных (складочных) капиталах других хозяйственных товариществ и обществ, государственные и муниципальные облигации. Таким вкладом также могут быть подлежащие денежной оценке исключительные, иные интеллектуальные права и права по лицензионным договорам, если иное не установлено законом.

Учредительным договором товарищества могут быть установлены виды указанного выше имущества, которое не может быть внесено для оплаты долей в складочном капитале товарищества (п. 2 ст. 66.1 ГК).

Одно из императивных требований закона о порядке и сроках внесения вкладов товарищами содержится в комментируемой статье и состоит в том, что участник обязан внести свой вклад в складочный капитал товарищества не менее чем на половину до государственной регистрации товарищества как юридического лица.

Моментом государственной регистрации (создания) товарищества следует считать день внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц (п. 8 ст. 51 ГК).

Исполняя учредительный договор, участники обязаны вносить вклады в сроки и в порядке, которые определяются учредительным договором.

В отличие от хозяйственных обществ, где денежная оценка неденежного вклада в уставный капитал должна быть проведена независимым оценщиком, а участники не вправе определять денежную оценку такого вклада выше суммы независимой оценки (п. 2 ст. 66.2 ГК), в товариществах денежная оценка неденежного вклада участника в складочный капитал товарищества определяется самими участниками.

Складочный капитал, с одной стороны, — это учетная величина, обозначающая, что товарищество на определенный момент времени обладает чистыми активами не менее размера складочного капитала, указанного в учредительном договоре. Но с другой стороны, складочный капитал является также (по крайней мере на момент внесения) реально существующим имуществом.

Чаще всего в качестве вклада вносятся денежные средства. Установленное правило внесения половины вклада в складочный капитал товарищества до его государственной регистрации выдвигает проблему оформления денежного вклада. Практика применения этого правила показывает, что требование комментируемой статьи (как и подобные требования в отношении хозяйственных обществ) не соблюдаются и складочный (а в обществах — уставный) капитал начинает оплачиваться только после регистрации товарищества (общества).

Обязанность участника по внесению вклада возникает непосредственно из учредительного договора, и исполняться обязательство должно именно в том виде, в каком оно закреплено в учредительном договоре. Нарушение этой обязанности влечет предусмотренную комментируемой статьей ответственность в виде обязанности уплатить товариществу 10% годовых с невнесенной части вклада и обязанности возместить причиненные товариществу убытки. Следует отметить, что данная норма носит диспозитивный характер и применяется при условии, если иные последствия не установлены учредительным договором. По-видимому, последствия могут быть и в виде более жестких санкций в отношении не выполнившего такую обязанность участника, и вовсе меры ответственности могут отсутствовать.

Особенность полного товарищества в виде того, что от его имени во внешних отношениях с третьими лицами выступают сами товарищи, обусловливает наличие для товарищей еще одной специфической обязанности — воздерживаться от конкуренции с товариществом, которая в законе выражена установлением запрета без согласия других товарищей совершать от своего имени в своих или чужих (кроме самого товарищества) интересах сделки, однородные с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества.

Санкцией за нарушение этого запрета является возможность товарищества потребовать от такого участника, вступившего в конкурентный конфликт с товариществом, возмещения причиненных товариществу убытков либо передачи товариществу всей выгоды, полученной от сделки.

Следует учитывать, что полное товарищество — коммерческая организация и сфера ее деятельности может быть достаточно широка (п. 1 ст. 49 ГК). С этой точки зрения, соотнося однородность сделок товарищества и его участников (тоже — предпринимателей), важно отделять разовые сделки товарищества и те сделки, которые являются для него обычными и систематическими, т.е. входят в его предмет.

Статья 74. Распределение прибыли и убытков полного товарищества

Комментарий к статье 74

Общее правило установлено комментируемой статьей в отношении несения участниками полного товарищества риска убытков либо участия в распределении прибыли: и то, и другое распределяется пропорционально долям товарищей в складочном капитале. Однако, как и многие другие нормы, регламентирующие положение простого товарищества и его участников, данное правило также носит диспозитивный характер, предоставляя возможность участникам решать вопросы распределения прибыли и убытков полного товарищества между собой на свое усмотрение. Причем по-иному (отлично от ГК РФ) участники могут решить эти вопросы как в учредительном договоре, так и в ином соглашении, предусмотрев другой критерий, например в зависимости от личного участия в делах товарищества, а не от размера вклада в складочный капитал.

Однако закон все-таки устанавливает пределы такого соглашения. Важно, что никто из товарищей не может быть полностью отстранен от участия в распределении прибыли или в несении убытков товарищества. Даже если это установлено взаимным соглашением, в котором участие в прибыли и убытках ставится в зависимость от степени участия или, напротив, неучастия в делах товарищества. Такое соглашение ничтожно как противоречащее императивному требованию закона. При этом в любом случае и независимо от соглашения у участников сохраняется полная ответственность по обязательствам товарищества всем своим имуществом (ст. 75 ГК).

Содержащаяся в п. 2 комментируемой статьи норма в конечном счете является еще одной гарантией интересов кредиторов товарищества наряду с субсидиарной ответственностью участников по долгам товарищества. Если товарищество понесло убытки, в результате которых его чистые активы стали меньше размера складочного капитала, то прибыль не может распределяться между товарищами до тех пор, пока стоимость чистых активов не превысит размер складочного капитала. Эта норма запрещает использовать прибыль товарищества в личных интересах товарищей в ситуации, когда сведения о складочном капитале товарищества, указанные в учредительном договоре, не соответствуют реальному его размеру, т.е. являются недостоверными. Устанавливая такой запрет, ГК РФ тем самым влияет на направление использования прибыли товарищества в целях приведения к необходимому превышению значения чистых активов над размером складочного капитала.

Статья 75. Ответственность участников полного товарищества по его обязательствам

Комментарий к статье 75

Солидарная ответственность участников полного товарищества по обязательствам товарищества является отличительной чертой, «конститутивным признаком данной организационно-правовой формы» <1>. Но поскольку само товарищество как юридическое лицо, обладая обособленным имуществом, самостоятельно отвечает этим имуществом по своим обязательствам (п. 1 ст. 48, п. 1 ст. 56 ГК), ответственность товарищей по долгам товарищества носит субсидиарный (дополнительный) характер (ст. 399 ГК). Это значит, что требования кредиторов товарищества могут быть предъявлены товарищам только при недостаточности имущества самого товарищества или недобросовестном отказе удовлетворить эти требования, т.е. в случае, если полное товарищество осталось должно кредиторам и не может эту задолженность погасить, а взыскание имущества самого товарищества не покрывает этот долг. Для того чтобы предъявить требование к участникам товарищества, кредитор должен предъявить сначала требование к самому товариществу как основному должнику, и только если товарищество как основной должник отказалось удовлетворить требование кредитора либо в разумный срок не ответило на него, предъявленное требование может быть переадресовано товарищам, несущим субсидиарную ответственность.

———————————

<1> Витрянский В.В., Суханов Е.А. Новый Гражданский кодекс Российской Федерации об акционерных обществах и иных юридических лицах // Практикум акционирования. М., 1995. Вып. 7. С. 55.

Каждый участник полного товарищества отвечает по обязательствам товарищества всем своим имуществом вне зависимости от размера его доли в складочном капитале товарищества и размеров долей других участников.

Солидарная ответственность участников означает, что кредитор вправе требовать исполнения обязательства товарищества как от всех товарищей совместно, так и от каждого из них в отдельности, причем как полностью, так и в части долга (п. 1 ст. 323 ГК). Все солидарные должники, которыми являются товарищи, считаются обязанными до тех пор, пока обязательство не исполнится полностью. Так как в данном случае все товарищи являются солидарными должниками по обязательствам товарищества, соответственно, к ним применяются все нормы ГК РФ о солидарной ответственности, предусмотренные ст. ст. 322 — 325 Кодекса.

Так, кредитор, не получивший полного удовлетворения от одного из товарищей как солидарного должника, имеет право требовать недополученного от остальных участников товарищества (п. 2 ст. 323 ГК).

Исполнение солидарной обязанности по обязательствам товарищества полностью одним из товарищей освобождает остальных должников от исполнения такой обязанности кредитору, и обязательство прекращается.

Исполнение солидарной обязанности полностью одним из товарищей по общему правилу порождает регрессное требование к остальным товарищам в равных долях (п. 2 ст. 325 ГК).

Пункт 2 комментируемой статьи устанавливает правила об ответственности участников товарищества в случаях, когда на момент возникновения обязательства либо предъявления требования тот или иной товарищ уже либо еще не обладает статусом участника товарищества.

Эти правила являются особенностью солидарной ответственности участников полного товарищества и заключаются в следующем.

Участник полного товарищества отвечает по всем обязательствам товарищества, в том числе по тем, которые возникли до его вступления в товарищество (как видно, это правило касается товарищей, которые не участвовали в учреждении товарищества). Вступление в товарищество нового участника может иметь место в результате принятия в состав участников нового товарища либо в результате передачи доли участником третьему лицу с согласия остальных участников (ст. 79 ГК).

Выбытие участника из товарищества также не является основанием для освобождения его от ответственности по обязательствам товарищества. Такой выбывший участник продолжает нести ответственность по обязательствам товарищества, возникшим до его выбытия, солидарно наравне с оставшимися участниками. Закон лишь ограничивает срок для возможного привлечения к ответственности такого участника: выбывший товарищ отвечает по обязательствам товарищества в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества. Установленный двухлетний срок является сокращенным сроком исковой давности в отношении обязательств выбывшего участника со специальным правилом начала его течения.

Правила об ответственности участников, предусмотренные комментируемой статьей, носят императивный характер и не могут подвергнуться изменению или отмене по соглашению сторон. Более того, п. 3 этой статьи прямо запрещает любое соглашение об устранении или ограничении ответственности участников товарищества, указывая на его ничтожность.

В литературе высказано мнение, что именно такая строгая ответственность участников полного товарищества делает его весьма привлекательным для потенциальных контрагентов (кредиторов). Одновременно повышается и надежность, в том числе кредитоспособность, товарищества в глазах других участников имущественного оборота, ибо создание полного товарищества свидетельствует об уверенности самих участников в успехе дела и их честном отношении ко всем кредиторам <1>. Однако, как показала практика применения ГК РФ (который более 15 лет действует в современной России), организационно-правовая форма полного товарищества отнюдь не привлекает самих предпринимателей как форма ведения бизнеса. И происходит это, скорее всего, именно по причине возникновения риска несения неограниченной ответственности по обязательствам товарищества.

———————————

<1> См.: Витрянский В.В., Суханов Е.А. Указ. соч. С. 55.

Статья 76. Изменение состава участников полного товарищества

Комментарий к статье 76

В комментируемой статье перечислены случаи, которые могут спровоцировать прекращение деятельности полного товарищества (если учредительным договором или последующим соглашением остающихся участников товарищества не решено продолжить его деятельность). Эти случаи так или иначе связаны с невозможностью участия в деятельности товарищества по основаниям, как зависящим, так и не зависящим от воли участника товарищества. Особое внимание законодатель уделяет процедуре выхода участника из полного товарищества по воле самого участника товарищества (см. комментарии к ст. ст. 77, 78 ГК).

В качестве первого основания названа смерть одного из членов товарищества. По правовым последствиям ГК РФ приравнивает к смерти гражданина признание судом гражданина умершим. Днем смерти гражданина, объявленного умершим, считается день вступления в законную силу решения суда об объявлении его умершим. В случае объявления умершим гражданина, пропавшего без вести при обстоятельствах, угрожавших смертью или дающих основание предполагать его гибель от определенного несчастного случая, суд может признать днем смерти этого гражданина день его предполагаемой гибели (ст. 45 ГК).

Необходимо иметь в виду, что смерть гражданина или объявление его умершим могут повлечь прекращение деятельности товарищества, только если не возникли обстоятельства, предусмотренные ст. 78 ГК РФ (см. указанную статью и комментарий к ней).

Утрата членом товарищества дееспособности или ее ограничение на основании решения суда также может повлечь прекращение деятельности товарищества, если учредительным договором или последующим соглашением остающихся участников товарищества не решено продолжить его деятельность.

Согласно ст. 29 ГК РФ гражданин может быть признан судом недееспособным лишь вследствие психического расстройства, которое влечет невозможность понимать им значение своих действий или руководить ими. Ограничение дееспособности может быть осуществлено судом в отношении гражданина, который вследствие злоупотребления спиртными напитками или наркотическими средствами ставит свою семью в тяжелое материальное положение.

Среди обстоятельств, которые могут повлечь прекращение деятельности товарищества, комментируемая статья выделяет также обстоятельства, лишающие физическое лицо — члена товарищества права участвовать в деятельности товарищества в силу отсутствия у этого лица возможности распоряжаться принадлежащим ему имуществом. К таким обстоятельствам относится признание члена товарищества несостоятельным (банкротом). В связи с тем что законом установлена возможность участия в полных товариществах юридических лиц, кроме признания члена товарищества банкротом, к обстоятельствам, которые могут повлечь прекращение деятельности товарищества, также относятся ликвидация юридического лица — члена товарищества и открытие в отношении одного из участников товарищества реорганизационных процедур.

Необходимо иметь в виду, что наступление всех описанных выше событий влечет прекращение деятельности товарищества только в случае, если учредительным договором товарищества не предусмотрена возможность продолжения его деятельности. Если в учредительном договоре товарищества не содержится информация о последствиях наступления обстоятельств, указанных в п. 1 комментируемой статьи, то решение о продолжении деятельности товарищества может быть принято единогласно всеми оставшимися в товариществе участниками. Однако в учредительном договоре товарищества может быть закреплена возможность принимать соответствующие решения оставшимися в товариществе участниками не единогласно, а указанным в таком договоре большинством.

Надо полагать, что в случае достижения оставшимися участниками соглашения о продолжении деятельности товарищества необходимо внести соответствующие изменения в учредительный договор.

Как уже было отмечено, при отсутствии соответствующей записи в учредительном договоре или соглашения всех оставшихся участников товарищество подлежит ликвидации.

Необходимость ликвидации полного товарищества в случае выбытия его членов законодатель не связывает с количеством оставшихся в товариществе участников в отличие, например, от товариществ собственников жилья. Так, ч. 2 ст. 141 ЖК РФ предусмотрено, что в случае, если члены товарищества собственников жилья обладают менее чем 50% голосов от общего числа голосов собственников помещений в многоквартирном доме, общее собрание членов товарищества обязано принять решение о ликвидации такого товарищества.

Прописанный в п. 1 комментируемой статьи случай, когда полное товарищество подлежит ликвидации, не является единственным. Так, простое товарищество также подлежит ликвидации по общим основаниям ликвидации юридических лиц (ст. 61 ГК) и в случае, когда в товариществе остается единственный участник (ст. 81 ГК).

Лично-доверительный характер отношений между участниками товарищества предопределяет законодательное закрепление возможности принятия ими решения об исключении участника товарищества из товарищества. Так, п. 2 комментируемой статьи установлена возможность на основании единогласного решения участников полного товарищества требовать в судебном порядке исключения участника из товарищества.

Основанием для такого исключения является грубое нарушение участником полного товарищества своих обязанностей или неспособность данного лица к разумному ведению дел. Понимание способности или неспособности участника товарищества вести дела зависит исключительно от представлений остающихся в товариществе участников и в любом случае должно устанавливаться в суде на основании представленных оставшимися в товариществе участниками фактов. Необходимо иметь в виду, что в рассмотренном случае в качестве истцов в судебном процессе должны выступать оставшиеся в товариществе участники, а не само товарищество как юридическое лицо.

Статья 77. Выход участника из полного товарищества

Комментарий к статье 77

Лично-доверительный характер отношений в полном товариществе предопределяет специфику изменения состава его участников. При этом законодательством, а также учредительным договором, иными сделками не может быть ограничен выход участника из товарищества независимо от того, создано ли юридическое лицо на определенный срок или без указания срока, в течение какого периода лицо было участником полного товарищества, а также от наличия согласия других товарищей и т.д. Условия договоров или иных сделок об отказе от права выхода из товарищества являются ничтожными. Однако основанием для выхода из состава участников полного товарищества, учрежденного на определенный срок, должны быть уважительные причины, перечень которых может быть определен в учредительном договоре, но не может носить исчерпывающего характера. Для физических лиц это могут быть, например, болезнь, тяжелое состояние, существенное изменение имущественного положения. Для юридических лиц основанием для выхода из товарищества также могут быть уважительные причины, например недобросовестное ведение дел другими участниками.

В соответствии с действовавшим до революции 1917 г. законодательством участник мог выйти из состава полного товарищества, если на это были согласны другие товарищи, а при их несогласии — по решению суда, признававшего основательность намерения выйти и безвредность таких действий.

В том случае, если полное товарищество учреждено на определенный срок и юридическое лицо откажет участнику в признании причины выхода уважительной, а следовательно, в выплате причитающейся ему доли и во внесении изменений в учредительный договор, данный спор может быть рассмотрен в суде.

Заявление о выходе из состава участников должно быть совершено в письменной форме. С момента подачи заявления исчисляется шестимесячный срок, необходимый для выхода из полного товарищества, учрежденного без указания срока. Поскольку выход участника в силу положений ст. 81 ГК РФ влечет за собой ликвидацию товарищества, предусмотренный комментируемой статьей шестимесячный срок направлен на защиту кредиторов и отводится для того, чтобы за период с момента извещения до выхода участника товарищи успели осуществить действия по ликвидации товарищества.

Согласно п. 2 ст. 81 ГК РФ полное товарищество ликвидируется также в случаях, указанных в п. 1 ст. 76 Кодекса, если учредительным договором товарищества или соглашением остающихся участников не предусмотрено, что товарищество продолжит свою деятельность.

Соблюдение шестимесячного срока необходимо для защиты права товарищества, имущественное положение которого может пострадать в результате непредвиденного выбытия активов.

При досрочном выходе из полного товарищества, учрежденного с указанием срока, истечения шести месяцев с момента подачи заявления не требуется.

Выход из состава участников порождает последствия, предусмотренные ст. 78 ГК РФ (см. комментарий к этой статье). В том случае, если после выхода остается один участник, полное товарищество подлежит ликвидации.

Нормы комментируемой статьи распространяются и на выход полных товарищей в товариществе на вере.

Высший Арбитражный Суд РФ, рассматривая спор относительно выхода полного товарища из товарищества на вере, возникший в связи с несоблюдением, по мнению заявителя, сроков выделения имущества, признал правомерными такой выход и выплату причитающихся ему денежных средств, поскольку фактический выход участника имел место в рамках установленного законом срока, так как обращение с заявлением о выходе из товарищества имело место 5 мая 2004 г., а выход, связанный с выдачей имущества, произошел в ноябре того же года (Определение ВАС РФ от 4 августа 2008 г. N 10042/08 по делу N А14-14744/2006-475/9). Таким образом, выплата стоимости части имущества, соответствующей доле в складочном капитале и причитающейся участнику полного товарищества, может быть произведена до истечения предусмотренного комментируемой статьей шестимесячного срока.

ГК РФ: полное товарищество (статьи 69 - 81)

Статья 69. Основные положения о полном товариществе

2. Лицо может быть участником только одного полного товарищества.

3. Фирменное наименование полного товарищества должно содержать либо имена (наименования) всех его участников и слова "полное товарищество", либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов "и компания" и слова "полное товарищество".

Статья 70. Учредительный договор полного товарищества

1. Полное товарищество создается и действует на основании учредительного договора. Учредительный договор подписывается всеми его участниками.

2. Учредительный договор полного товарищества должен содержать сведения о фирменном наименовании и месте нахождения товарищества, условия о размере и составе его складочного капитала; о размере и порядке изменения долей каждого из участников в складочном капитале; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов; об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов.

Статья 71. Управление в полном товариществе

1. Управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию всех участников. Учредительным договором товарищества могут быть предусмотрены случаи, когда решение принимается большинством голосов участников.

2. Каждый участник полного товарищества имеет один голос, если учредительным договором не предусмотрен иной порядок определения количества голосов его участников.

3. Каждый участник товарищества независимо от того, уполномочен ли он вести дела товарищества, вправе получать всю информацию о деятельности товарищества и знакомиться со всей документацией по ведению дел. Отказ от этого права или его ограничение, в том числе по соглашению участников товарищества, ничтожны.

Статья 72. Ведение дел полного товарищества

1. Каждый участник полного товарищества вправе действовать от имени товарищества, если учредительным договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно, либо ведение дел поручено отдельным участникам.

При совместном ведении дел товарищества его участниками для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества.

Если ведение дел товарищества поручается его участниками одному или некоторым из них, остальные участники для совершения сделок от имени товарищества должны иметь доверенность от участника (участников), на которого возложено ведение дел товарищества.

В отношениях с третьими лицами товарищество не вправе ссылаться на положения учредительного договора, ограничивающие полномочия участников товарищества, за исключением случаев, когда товарищество докажет, что третье лицо в момент совершения сделки знало или заведомо должно было знать об отсутствии у участника товарищества права действовать от имени товарищества.

2. Полномочия на ведение дел товарищества, предоставленные одному или нескольким участникам, могут быть прекращены судом по требованию одного или нескольких других участников товарищества при наличии к тому серьезных оснований, в частности вследствие грубого нарушения уполномоченным лицом (лицами) своих обязанностей или обнаружившейся неспособности его к разумному ведению дел. На основании судебного решения в учредительный договор товарищества вносятся необходимые изменения.

Статья 73. Обязанности участника полного товарищества

1. Участник полного товарищества обязан участвовать в его деятельности в соответствии с условиями учредительного договора.

2. Участник полного товарищества обязан внести не менее половины своего вклада в складочный капитал товарищества до его государственной регистрации . Остальная часть должна быть внесена участником в сроки, установленные учредительным договором. При невыполнении указанной обязанности участник обязан уплатить товариществу десять процентов годовых с невнесенной части вклада и возместить причиненные убытки, если иные последствия не установлены учредительным договором.

3. Участник полного товарищества не вправе без согласия остальных участников совершать от своего имени в своих интересах или в интересах третьих лиц сделки, однородные с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества.

При нарушении этого правила товарищество вправе по своему выбору потребовать от такого участника возмещения причиненных товариществу убытков либо передачи товариществу всей приобретенной по таким сделкам выгоды.

Статья 74. Распределение прибыли и убытков полного товарищества

1. Прибыль и убытки полного товарищества распределяются между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором или иным соглашением участников. Не допускается соглашение об устранении кого-либо из участников товарищества от участия в прибыли или в убытках.

2. Если вследствие понесенных товариществом убытков стоимость его чистых активов станет меньше размера его складочного капитала, полученная товариществом прибыль не распределяется между участниками до тех пор, пока стоимость чистых активов не превысит размер складочного капитала.

Статья 75. Ответственность участников полного товарищества по его обязательствам

1. Участники полного товарищества солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества.

2. Участник полного товарищества, не являющийся его учредителем, отвечает наравне с другими участниками по обязательствам, возникшим до его вступления в товарищество.

Участник, выбывший из товарищества, отвечает по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества.

3. Соглашение участников товарищества об ограничении или устранении ответственности, предусмотренной в настоящей статье, ничтожно.

Статья 76. Изменение состава участников полного товарищества

1. В случаях выхода или смерти кого-либо из участников полного товарищества, признания одного из них безвестно отсутствующим, недееспособным, или ограниченно дееспособным, либо несостоятельным (банкротом), открытия в отношении одного из участников реорганизационных процедур по решению суда, ликвидации участвующего в товариществе юридического лица либо обращения кредитором одного из участников взыскания на часть имущества, соответствующую его доле в складочном капитале, товарищество может продолжить свою деятельность, если это предусмотрено учредительным договором товарищества или соглашением остающихся участников.

2. Участники полного товарищества вправе требовать в судебном порядке исключения кого-либо из участников из товарищества по единогласному решению остающихся участников и при наличии к тому серьезных оснований, в частности вследствие грубого нарушения этим участником своих обязанностей или обнаружившейся неспособности его к разумному ведению дел.

Статья 77. Выход участника из полного товарищества

1. Участник полного товарищества вправе выйти из него, заявив об отказе от участия в товариществе.

Отказ от участия в полном товариществе, учрежденном без указания срока, должен быть заявлен участником не менее чем за шесть месяцев до фактического выхода из товарищества. Досрочный отказ от участия в полном товариществе, учрежденном на определенный срок, допускается лишь по уважительной причине.

2. Соглашение между участниками товарищества об отказе от права выйти из товарищества ничтожно.

Статья 78. Последствия выбытия участника из полного товарищества

1. Участнику, выбывшему из полного товарищества, выплачивается стоимость части имущества товарищества, соответствующей доле этого участника в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором. По соглашению выбывающего участника с остающимися участниками выплата стоимости имущества может быть заменена выдачей имущества в натуре.

Причитающаяся выбывающему участнику часть имущества товарищества или ее стоимость определяется по балансу, составляемому, за исключением случая, предусмотренного в статье 80 настоящего Кодекса, на момент его выбытия.

2. В случае смерти участника полного товарищества его наследник может вступить в полное товарищество лишь с согласия других участников.

Юридическое лицо, являющееся правопреемником участвовавшего в полном товариществе реорганизованного юридического лица, вправе вступить в товарищество с согласия других его участников, если иное не предусмотрено учредительным договором товарищества.

Расчеты с наследником (правопреемником), не вступившим в товарищество, производятся в соответствии с пунктом 1 настоящей статьи. Наследник (правопреемник) участника полного товарищества несет ответственность по обязательствам товарищества перед третьими лицами, по которым в соответствии спунктом 2 статьи 75 настоящего Кодекса отвечал бы выбывший участник, в пределах перешедшего к нему имущества выбывшего участника товарищества.

3. Если один из участников выбыл из товарищества, доли оставшихся участников в складочном капитале товарищества соответственно увеличиваются, если иное не предусмотрено учредительным договором или иным соглашением участников.

Статья 79. Передача доли участника в складочном капитале полного товарищества

Участник полного товарищества вправе с согласия остальных его участников передать свою долю в складочном капитале или ее часть другому участнику товарищества либо третьему лицу.

При передаче доли (части доли) иному лицу к нему переходят полностью или в соответствующей части права, принадлежавшие участнику, передавшему долю (часть доли). Лицо, которому передана доля (часть доли), несет ответственность по обязательствам товарищества в порядке, установленном абзацем первымпункта 2 статьи 75настоящего Кодекса.

Передача всей доли иному лицу участником товарищества прекращает его участие в товариществе и влечет последствия, предусмотренныепунктом 2 статьи 75 настоящего Кодекса.

Статья 80. Обращение взыскания на долю участника в складочном капитале полного товарищества

Обращение взыскания на долю участника в складочном капитале полного товарищества по собственным долгам участника допускается лишь при недостатке иного его имущества для покрытия долгов. Кредиторы такого участника вправе потребовать от полного товарищества выдела части имущества товарищества, соответствующей доле должника в складочном капитале, с целью обращения взыскания на это имущество. Подлежащая выделу часть имущества товарищества или его стоимость определяется по балансу, составленному на момент предъявления кредиторами требования о выделе.

Обращение взыскания на имущество, соответствующее доле участника в складочном капитале полного товарищества, прекращает его участие в товариществе и влечет последствия, предусмотренные абзацем вторымпункта 2 статьи 75настоящего Кодекса.

Статья 81. Ликвидация полного товарищества

Полное товарищество ликвидируется по основаниям, указанным встатье 61настоящего Кодекса, а также в случае, когда в товариществе остается единственный участник. Такой участник вправе в течение шести месяцев с момента, когда он стал единственным участником товарищества, преобразовать такое товарищество в хозяйственное общество в порядке, установленном настоящим Кодексом.

Полное товарищество ликвидируется также в случаях, указанных впункте 1 статьи 76 настоящего Кодекса, если учредительным договором товарищества или соглашением остающихся участников не предусмотрено, что товарищество продолжит свою деятельность.

Российское законодательство посредством нормативно-правовых актов полностью регулирует вопросы существования любого вида партнерства, начиная от создания и, заканчивая ликвидацией. Сегодня предлагаем обсудить тему создания и существования коммерческих партнерств в рамках законов Российской Федерации.

Полное товарищество – что это такое?

В РФ существует несколько видов партнерства: полное, на вере, хозяйственное, паевое и т.д. Это своеобразная трансформации семейного сообщества. Сегодня товарищество полное характеристика аналогична хозяйственному и его полный регламент от создания до ликвидации регулируется ГК РФ ст. 69-81.

Его партнеры являются между собой полными товарищами. В рамках подобного предприятия все участники несут солидарную (одинаковую) ответственность и, если того требуют обстоятельства и состояние дел, отвечают по обязательствам своим имуществом и личными средствами независимо от даты вступления в сообщество. Поэтому подобная форма ведения делопроизводства подразумевает совершенное доверие участников по отношению друг к другу. Участниками могут быть коммерческие организации (юрлица) либо ИП.

Уставной капитал полного товарищества

Основой договоренностей между членами хозяйственного партнерства или товарищества на вере являются учредительные документы (только договор, устав в такой форме сообщества отсутствует), где, в том числе, фиксируется сумма уставного капитала (дальше УК), которая состоит из внесенных средств от каждого его члена. От объема УК зависит прибыльная сторона предприятия, обязательства и ответственность сторон. Правовые нормы по сумме УК регулируются нормами закона о хозяйственных сообществах. При этом вклад каждого участника в УК может быть любым, согласно внутренним договоренностям. Минимальная сумма УК в зависимости от формы (на вере, хозяйственное и пр.) составляет 100-1000 МРОТ.

Количество участников полного товарищества

Создать такое партнерство могут минимум два участника, между которыми распределяется обязанности. Ответственность перед законом и кредиторами несет каждый участник в равной степени независимо от его формы и времени вступления в ряды сообщества: на вере, паевое и пр. Если состав со временем изменялся и в нем остался единственный участник, такое сообщество должно быть ликвидировано согласно пунктам законодательства России.

Органы управления полного товарищества

Законодательство дает свободу подобным сообществам по части управления. В целом разделяют три вида:

Общее управление по всем делам и вопросам, распределенное между участниками.
На общем собрании выбирается один управленец, который действует от лица всех участников.
Любой член такого партнерства берет на себя управления по мере необходимости.

При голосовании каждый участник имеет только один голос. Но в любом варианте управленец не имеет права от лица компании действовать в личных интересах или в интересах третьих лиц. Кроме того он несет полную ответственность за свои действия перед остальными членами сообщества и постоянно и полностью информирует всех членов о состоянии дел.

Хозяйственное полное товарищество – суть

Согласно нормативно правовым актам РФ существует две разновидности хозяйственного партнерства: на вере (коммандитное) и полное. Основной принцип ведения деятельности подобного партнерства: коммерческое направление, по которому предусматривается, что все члены несут солидарную субсидиарную ответственность по обязательствам сообщества своим имуществом и средствами. Т.е. это договорное сообщество.

ФЗ о полном товариществе

Все вопросы о подобных партнерствах, их создании, определение, принцип ведении дел, ответственности и пр. подробно изложены в ГК РФ ст. 69-81. Дополнительно к этому существует ФЗ РФ № 380 «О хозяйственных партнерствах». В его теле дублируются все положения Гражданского Кодекса с дополнениями.

Полное товарищество и товарищество на вере – отличие по обязательствам

Основное отличие товарищества на вере от полного товарищества заключается в особенностях ответственности: в партнерстве на вере (коммандитном) помимо учредителей имеются вкладчики, которые не несут никакой ответственности по вопросам деятельности сообщества. К тому же в качестве вкладчиков могут выступать не только коммерческие организации (юрлица или ИП), но и обычные граждане. Но порядок управления в партнерстве на вере осуществляется только членами сообщества.